1. Что случилось?
На фоне специальной военной операции бизнес может столкнуться с новыми трудностями и ограничениями. RUGRAD совместно с Westlegal отвечают на связанные с этим самые актуальные вопросы.
2. Что предпринять, если иностранный правообладатель отзывает лицензию?
В настоящее время многие компании, блогеры, сети столкнулись с массовым отказом от сотрудничества и предоставления франшиз и патентов. Приостанавливается действие соглашений, отзываются согласия и лицензии на контент, программы, товарные знаки и другие объекты. По международным нормам и Гражданскому кодексу РФ если правообладатель отзывает согласие, то получается, что объект использовать нельзя.
Ситуация пока не совсем понятна. Многие лицензионные соглашения заключены на длительный срок. Вознаграждения за пользование уплачены авансом. Например, по договору коммерческой концессии вы используете фирменный стиль, общую концепцию и товарный знак зарубежной компании. Паушальный взнос оплачен, договор заключен на 10 лет, но правообладатель внезапно прекращает сотрудничество. Насколько правомерен отзыв лицензий и кто нарушает — вопрос интересный.
Касаемо приостановки лицензий, нужно позаботиться о сохранности данных и поиске альтернативных отечественных решений и аналогов. Отказ от поддержки и отзыв лицензий затрагивает и пользователей. Офисные программы, приложения и могут перестать обновляться, поддерживаться, доступ будет к ним ограничен. Не только компаниям, но и обычным людям рекомендуем сохранить все фотографии, документы и иные данные, чтобы их не потерять.
Но как быть франчайзи, лицензиатам и пользователям — сказать сложно. Существует два варианта: временно приостановить деятельность или просто ее продолжить, невзирая на отзыв лицензии и согласий. В любом случае нужно изучить договор. Желательно уведомить правообладателя о том, что именно он допустил нарушение, сообщить о приостановке оплаты, если это действительно противоречит соглашению. Пока сложно сказать, смогут ли компании использовать и перерабатывать объекты без последствий. Но уже есть интересные предложения. Принят закон о мерах поддержки, в котором правительство РФ должно определить перечень товаров, к которым не будут применяться нормы Гражданского кодекса о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Предлагается, что правообладатели не смогут взыскивать компенсации, запрещать использование объектов. Государство может ввести временную амнистию за нарушение прав на объекты интеллектуальной собственности. Вряд ли это коснется всех объектов. Если будет отечественный аналог, то придется перейти на него.
3. Как еще санкции могут затронуть бизнес?
Например, организации сталкиваются с проблемами срыва поставок, невозможностью проведения платежей, повышением цен от поставщиков и с приостановкой отгрузок, невозможностью исполнения договоренностей с партнерами ввиду отсутствия товаров, резкого роста цен на них или приостановления деятельности, повышения ставок по кредитным договорам. Все эти обстоятельства приводят к невозможности надлежащего исполнения своих договорных обязательств перед контрагентами и, как следствие, могут обернуться начислением серьезных штрафных санкций, которые, в свою очередь, возросли в связи с изменением ключевой ставки.
Недобросовестные контрагенты, пользуясь текущей ситуацией, в одностороннем порядке отказываются исполнять свои обязательства или пересматривают цены на услуги в сторону ее увеличения — действуя порой в нарушение правовых норм и независимо от влияния санкций. Для минимизации рисков для бизнеса необходимо пересмотреть условия действующих договоров и предпринять активные действия для исключения начисления штрафных санкций.
Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, так называемого «форс-мажора».
4. Что такое форс-мажор?
С правовой точки зрения это обстоятельства, которые одновременно не должны были наступить в конкретных условиях (чрезвычайные). При этом любой другой участник в той же ситуации не смог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий (непредотвратимые).
При наступлении форс-мажора должник освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также может быть освобожден от фактического исполнения обязательства, если его невозможно исполнить после того, как форс-мажорные обстоятельства отпали. Договором могут быть установлены специальные правила прекращения обязательств на случай форс-мажора. Например, стороны могут предусмотреть автоматическое прекращение договора при наступлении форс-мажора или по истечении определенного времени с момента его наступления. Бремя доказывания наступления обстоятельств лежит на должнике.
ТПП России относит к обстоятельствам непреодолимой силы стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, теракты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций и другие обстоятельства, не зависящие от воли сторон договора (контракта).
При этом к обстоятельствам непреодолимой силы не могут быть отнесены обстоятельства, составляющие предпринимательские риски, такие, в частности, как: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, обстоятельства, вызванные финансово-экономическим кризисом, изменение валютного курса или девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, неправомерные действия представителей заявителя, если условиями договора прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, на которые стороны прямо указали.
5. Финансово-экономический кризис относится к форс-мажору?
Кризис, равно как и его последствия (изменение валютного курса, девальвация национальной валюты), ТПП и судебная практика не признают форс-мажором, а считают предпринимательскими рисками. Вместе с тем не исключается, что сторонами могут быть достигнуты иные договоренности.
Для однозначного ответа, относится ли конкретное обстоятельство к форс-мажору, необходимо ориентироваться на договорные условия, действующее законодательство и разъяснения высших судов по похожим ситуациям. С правовой точки зрения, санкционные меры схожи ограничительными мерами по пандемии. Признание конкретного обстоятельства форс-мажором не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация. Существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т. д.). Сторона должна будет доказать причинную связь между наступившими обстоятельствами и неисполнением обязательства.
Среди всех судебных дел, рассматриваемых в период пандемии, к примеру, прослеживается определенный алгоритм определения позиции судом. Так, они принимают решение в пользу нарушившей обязательства стороны со ссылкой на форс-мажор при наличии в совокупности следующих условий: наличия доказательств уведомления контрагента и принятия мер по урегулированию ситуации; нарушитель относится к перечню пострадавших отраслей экономики; договор заключен до введения ограничений.
6. Что делать, если ограничения мешают исполнять обязательства?
Гражданское законодательство предусматривает аппарат расторжения договора при невозможности исполнения обязательств. В текущее время применение таким норм может быть актуальным.
Ст. 416 ГК РФ — по физической невозможности осуществления обязательств — будет применима, например, в связи ограничением поставки товаров, что может повлечь их фактическое отсутствие в регионе. В таком случае при предъявлении потребителем требования о замене товара с недостатками на такой же товар, притом что его поставки прекращены, обязательство продавца в части данной замены прекращается в связи с невозможностью исполнения.
Ст. 417 ГК РФ, в свою очередь, предусматривает невозможность исполнения обязательств ввиду установления каких-либо правовых запретов или ограничений. В таком случае физически исполнить может быть возможно, но это будет нарушением акта органа государственной власти или местного самоуправления (п. 1 ст. 417 ГК РФ). Например, государство запретило на своей территории оборот товара, который является предметом поставки.
При этом необходимо учитывать, что непреодолимый характер препятствий должен быть подкреплен дополнительными доказательствами. Что касается самого акта органа государственной власти, необходимо обращать внимание на то, каким именно органом и при каких обстоятельствах данный акт был издан. В противном случае ссылка на невозможность исполнения обязательств на основании того или иного документа, может быть признана несостоятельной.
7. Какие можно дать рекомендации бизнесу?
Обратите внимание на сроки выполнения работ, оказания услуг, сроки завершения внешнеторговых операций и, при необходимости, предпринимайте меры по их продлению или пересмотру условий договоров, которые в силу обстоятельств не могут быть выполнены в срок. Уведомите контрагента о форс-мажоре или невозможности исполнения обязательства. Срок и порядок уведомления о форс-мажоре могут быть указаны в договоре. Собирайте и храните все документы, подтверждающие невозможность выполнения обязательств. Инициируйте диалог с контрагентом. Обязательства можно реструктурировать путем изменения договорных условий (о цене, сроках, порядке исполнения) или прекратить (односторонним отказом, зачетом, новацией, отступным).
На фоне специальной военной операции бизнес может столкнуться с новыми трудностями и ограничениями. RUGRAD совместно с Westlegal отвечают на связанные с этим самые актуальные вопросы.
2. Что предпринять, если иностранный правообладатель отзывает лицензию?
В настоящее время многие компании, блогеры, сети столкнулись с массовым отказом от сотрудничества и предоставления франшиз и патентов. Приостанавливается действие соглашений, отзываются согласия и лицензии на контент, программы, товарные знаки и другие объекты. По международным нормам и Гражданскому кодексу РФ если правообладатель отзывает согласие, то получается, что объект использовать нельзя.
Ситуация пока не совсем понятна. Многие лицензионные соглашения заключены на длительный срок. Вознаграждения за пользование уплачены авансом. Например, по договору коммерческой концессии вы используете фирменный стиль, общую концепцию и товарный знак зарубежной компании. Паушальный взнос оплачен, договор заключен на 10 лет, но правообладатель внезапно прекращает сотрудничество. Насколько правомерен отзыв лицензий и кто нарушает — вопрос интересный.
Касаемо приостановки лицензий, нужно позаботиться о сохранности данных и поиске альтернативных отечественных решений и аналогов. Отказ от поддержки и отзыв лицензий затрагивает и пользователей. Офисные программы, приложения и могут перестать обновляться, поддерживаться, доступ будет к ним ограничен. Не только компаниям, но и обычным людям рекомендуем сохранить все фотографии, документы и иные данные, чтобы их не потерять.
Но как быть франчайзи, лицензиатам и пользователям — сказать сложно. Существует два варианта: временно приостановить деятельность или просто ее продолжить, невзирая на отзыв лицензии и согласий. В любом случае нужно изучить договор. Желательно уведомить правообладателя о том, что именно он допустил нарушение, сообщить о приостановке оплаты, если это действительно противоречит соглашению. Пока сложно сказать, смогут ли компании использовать и перерабатывать объекты без последствий. Но уже есть интересные предложения. Принят закон о мерах поддержки, в котором правительство РФ должно определить перечень товаров, к которым не будут применяться нормы Гражданского кодекса о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Предлагается, что правообладатели не смогут взыскивать компенсации, запрещать использование объектов. Государство может ввести временную амнистию за нарушение прав на объекты интеллектуальной собственности. Вряд ли это коснется всех объектов. Если будет отечественный аналог, то придется перейти на него.
3. Как еще санкции могут затронуть бизнес?
Например, организации сталкиваются с проблемами срыва поставок, невозможностью проведения платежей, повышением цен от поставщиков и с приостановкой отгрузок, невозможностью исполнения договоренностей с партнерами ввиду отсутствия товаров, резкого роста цен на них или приостановления деятельности, повышения ставок по кредитным договорам. Все эти обстоятельства приводят к невозможности надлежащего исполнения своих договорных обязательств перед контрагентами и, как следствие, могут обернуться начислением серьезных штрафных санкций, которые, в свою очередь, возросли в связи с изменением ключевой ставки.
Недобросовестные контрагенты, пользуясь текущей ситуацией, в одностороннем порядке отказываются исполнять свои обязательства или пересматривают цены на услуги в сторону ее увеличения — действуя порой в нарушение правовых норм и независимо от влияния санкций. Для минимизации рисков для бизнеса необходимо пересмотреть условия действующих договоров и предпринять активные действия для исключения начисления штрафных санкций.
Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, так называемого «форс-мажора».
4. Что такое форс-мажор?
С правовой точки зрения это обстоятельства, которые одновременно не должны были наступить в конкретных условиях (чрезвычайные). При этом любой другой участник в той же ситуации не смог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий (непредотвратимые).
При наступлении форс-мажора должник освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также может быть освобожден от фактического исполнения обязательства, если его невозможно исполнить после того, как форс-мажорные обстоятельства отпали. Договором могут быть установлены специальные правила прекращения обязательств на случай форс-мажора. Например, стороны могут предусмотреть автоматическое прекращение договора при наступлении форс-мажора или по истечении определенного времени с момента его наступления. Бремя доказывания наступления обстоятельств лежит на должнике.
ТПП России относит к обстоятельствам непреодолимой силы стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, теракты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций и другие обстоятельства, не зависящие от воли сторон договора (контракта).
При этом к обстоятельствам непреодолимой силы не могут быть отнесены обстоятельства, составляющие предпринимательские риски, такие, в частности, как: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, обстоятельства, вызванные финансово-экономическим кризисом, изменение валютного курса или девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, неправомерные действия представителей заявителя, если условиями договора прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, на которые стороны прямо указали.
5. Финансово-экономический кризис относится к форс-мажору?
Кризис, равно как и его последствия (изменение валютного курса, девальвация национальной валюты), ТПП и судебная практика не признают форс-мажором, а считают предпринимательскими рисками. Вместе с тем не исключается, что сторонами могут быть достигнуты иные договоренности.
Для однозначного ответа, относится ли конкретное обстоятельство к форс-мажору, необходимо ориентироваться на договорные условия, действующее законодательство и разъяснения высших судов по похожим ситуациям. С правовой точки зрения, санкционные меры схожи ограничительными мерами по пандемии. Признание конкретного обстоятельства форс-мажором не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация. Существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т. д.). Сторона должна будет доказать причинную связь между наступившими обстоятельствами и неисполнением обязательства.
Среди всех судебных дел, рассматриваемых в период пандемии, к примеру, прослеживается определенный алгоритм определения позиции судом. Так, они принимают решение в пользу нарушившей обязательства стороны со ссылкой на форс-мажор при наличии в совокупности следующих условий: наличия доказательств уведомления контрагента и принятия мер по урегулированию ситуации; нарушитель относится к перечню пострадавших отраслей экономики; договор заключен до введения ограничений.
6. Что делать, если ограничения мешают исполнять обязательства?
Гражданское законодательство предусматривает аппарат расторжения договора при невозможности исполнения обязательств. В текущее время применение таким норм может быть актуальным.
Ст. 416 ГК РФ — по физической невозможности осуществления обязательств — будет применима, например, в связи ограничением поставки товаров, что может повлечь их фактическое отсутствие в регионе. В таком случае при предъявлении потребителем требования о замене товара с недостатками на такой же товар, притом что его поставки прекращены, обязательство продавца в части данной замены прекращается в связи с невозможностью исполнения.
Ст. 417 ГК РФ, в свою очередь, предусматривает невозможность исполнения обязательств ввиду установления каких-либо правовых запретов или ограничений. В таком случае физически исполнить может быть возможно, но это будет нарушением акта органа государственной власти или местного самоуправления (п. 1 ст. 417 ГК РФ). Например, государство запретило на своей территории оборот товара, который является предметом поставки.
При этом необходимо учитывать, что непреодолимый характер препятствий должен быть подкреплен дополнительными доказательствами. Что касается самого акта органа государственной власти, необходимо обращать внимание на то, каким именно органом и при каких обстоятельствах данный акт был издан. В противном случае ссылка на невозможность исполнения обязательств на основании того или иного документа, может быть признана несостоятельной.
7. Какие можно дать рекомендации бизнесу?
Обратите внимание на сроки выполнения работ, оказания услуг, сроки завершения внешнеторговых операций и, при необходимости, предпринимайте меры по их продлению или пересмотру условий договоров, которые в силу обстоятельств не могут быть выполнены в срок. Уведомите контрагента о форс-мажоре или невозможности исполнения обязательства. Срок и порядок уведомления о форс-мажоре могут быть указаны в договоре. Собирайте и храните все документы, подтверждающие невозможность выполнения обязательств. Инициируйте диалог с контрагентом. Обязательства можно реструктурировать путем изменения договорных условий (о цене, сроках, порядке исполнения) или прекратить (односторонним отказом, зачетом, новацией, отступным).